КАК ЗАЩИТИТЬ СВОЙ БИЗНЕС: ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИЕ РИСКИ (ЧАСТЬ 1)

В соответствии со ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Соответственно, предприниматель при ведении бизнеса рассчитывает только на себя, на свое умение находить решения поставленных задач, которые возникают как на этапе формировании бизнес-идеи, так и на этапе воплощения в жизнь, включая взаимодействие с бизнес-партнерами, формирование штата сотрудников, выстраивание стратегии ведения бизнеса.

Знание российской правоприменительной практики поможет предпринимателю более уверенно ориентироваться в оценке собственных рисков при ведении бизнеса.

РИСКИ, СВЯЗАННЫЕ С ПРИВЛЕЧЕНИЕМ ПОСРЕДНИКОВРИСКИ, СВЯЗАННЫЕ С ПРИВЛЕЧЕНИЕМ ПОСРЕДНИКОВ

Привлечение посреднических организаций получило широкое распространение в современном бизнесе. Основными причинами необходимости взаимодействия с посредниками являются следующие.

Во-первых, внутрихолдинговое решение.

Например, группа компаний осуществляет закупку товарно-материальных ценностей исключительно через специализированную организацию или с участием профильного отдела управляющей компании (в частности, так поступил холдинг ОАО "РТ-Химкомпозит", который пользуется услугами внешнеторгового агента ООО "Хим-Трейд" по снабжению материально-техническими ресурсами импортного производства предприятий, входящих в холдинг ОАО "РТ-Химкомпозит", а также по продвижению продукции и услуг таких предприятий).

Во-вторых, невозможность закупки товаров у производителя.

Например, в ряде случаев непосредственная закупка сырья или комплектующих у производителя невозможна ввиду законтрактованности всего производимого объема, что вынуждает потребителей прибегать к услугам посредников, которые иногда имеют признаки недобросовестности.

В-третьих, привлекательные ценовые условия или гибкий клиентский сервис.

В-четвертых, недобросовестные намерения, как то: искусственное завышение цены в целях личного обогащения, снижения налоговых обязательств и т.п.

Таким образом, заключение посреднических сделок в большинстве случаев обуславливается вполне законными и рациональными бизнес-интересами.

Однако при заключении сделок с посредником следует обратить внимание на определенные моменты.

В случае приобретения либо продажи товаров, работ и услуг с использованием в качестве посредника организации, входящей в состав холдинга, основными рисками являются:

- риск контроля цен со стороны налогового органа;

- обвинение в искусственном занижении прибыли путем манипулирования ценами;

- обвинение в нанесении ущерба.

Привлечение посреднических организаций получило широкое распространение в современном бизнесе. Основными причинами необходимости взаимодействия с посредниками являются следующие.

Однако при заключении сделок с посредником следует обратить внимание на определенные моменты.

В случае приобретения либо продажи товаров, работ и услуг с использованием в качестве посредника организации, входящей в состав холдинга, основными рисками являются:

- риск контроля цен со стороны налогового органа;

- обвинение в искусственном занижении прибыли путем манипулирования ценами;

- обвинение в нанесении ущерба.

При совершении внутрихолдинговой сделки одним из очевидных рисков является риск доначисления налогов в связи с тем, что налоговые органы могут иметь иной взгляд на должные к применению цены, нежели сами стороны по сделкам.

В силу ст. 105.1 НК РФ, если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц либо деятельности представляемых ими лиц, то для целей налогообложения данные лица признаются взаимозависимыми.

Налоговое законодательство прямо предусматривает возможность проверки цен между взаимозависимыми лицами при соблюдении суммовых и иных дополнительных критериев, указанных в ст. 105.14 НК РФ. Также этой статьей установлены критерии, при которых сделки приравниваются к сделкам со взаимозависимыми лицами.

При заключении внутрихолдинговых сделок следует заключать договоры по рыночной цене и в соответствии с действительным экономическим содержанием. Ценовой выбор можно подтверждать: отчетами оценщиков, информацией о наличии аналогичных предложений от иных лиц (прайс-листы и т.п.). В целях исключения обвинений в установлении нерыночных условий совершаемой сделки сторонам такой сделки возможно обратиться в суд в порядке преддоговорного спора, в этом случае параметры сделки могут быть определены судом.При заключении внутрихолдинговых сделок следует заключать договоры по рыночной цене и в соответствии с действительным экономическим содержанием. Ценовой выбор можно подтверждать: отчетами оценщиков, информацией о наличии аналогичных предложений от иных лиц (прайс-листы и т.п.). В целях исключения обвинений в установлении нерыночных условий совершаемой сделки сторонам такой сделки возможно обратиться в суд в порядке преддоговорного спора, в этом случае параметры сделки могут быть определены судом.

К сожалению, в некоторых случаях имеет место невозможность приобретения того или иного товара непосредственно у производителя. Иногда причина этого заключается в недобросовестности самого производителя, когда он продает свою продукцию исключительно тем компаниям, которые прямо или косвенно зависят от него, и в целях минимизации собственного налогового бремени такие компании-дилеры используются для ценового манипулирования или обналичивания полученной выручки. Но чаще всего речь идет об обычном разделении видов деятельности, когда выпуском продукции занимается одна организация, а непосредственно продвижением товара на рынке и организацией торговли - другая. Подобная организация бизнеса (посредством разделения торговой и производственной составляющих) может являться бизнес-моделью холдинга. Тесное взаимодействие крупных покупателей и производителя также может быть результатом сложившейся системы взаимоотношений изначально независимых лиц.

Вне зависимости от причин зачастую конечный потребитель лишен возможности приобретения необходимого товара непосредственно у производителя и вынужден покупать его у посредника.

В такой ситуации возможны риски:

- признания в целях налогообложения расходов на приобретение товара экономически необоснованными, поскольку цены производителя иные, как правило, существенно ниже. В таком случае есть вероятность доначисления налога на прибыль и НДС;

- наличия у посредника признаков организации-"однодневки", а также оформления первичных документов неустановленными или неуполномоченными лицами, что может повлечь доначисление по налогу на прибыль и НДС.

Чтобы снизить риски обвинения в причинении ущерба заключением экономически невыгодной сделки, следует иметь доказательства, подтверждающие невозможность приобретения интересующего товара непосредственно у производителя. Желательно исключить заключение сделок путем дистанционного обмена документами и организовать подписание документов при непосредственной встрече представителей. Также стоит убедиться в правоспособности контрагента (ознакомиться с выпиской из ЕГРЮЛ можно на сайте: www.nalog.ru), запросить у него перед заключением сделки копию устава и документов, подтверждающих полномочия генерального директора, и обеспечить себя доказательствами, обосновывающими выбор данного контрагента (более выгодные ценовые предложения, удобный клиентский сервис, возможность получения дополнительных товаров, работ, услуг, территориальная близость и т.п.).

В практике также встречается ситуация, когда заявленный поставщик (исполнитель) товаров (работ и услуг) не совпадает с тем лицом, которое непосредственно является контрагентом.

Согласно п. 2 ст. 54.1 НК РФ налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу или сумму подлежащего уплате налога при соблюдении двух условий:

1) основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога;

2) обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону.

Таким образом, при осуществлении хозяйственных операций покупателю товаров (работ, услуг) следует не только уделять должное внимание выбору контрагента и обоснованию цены на стадии заключения сделки, но также обращать внимание на лицо, которое непосредственно осуществляет исполнение.

Так, нарушение пп. 2 п. 2 ст. 54.1 НК РФ имеет место в случае, когда материалы проверки свидетельствуют, что товар (работа, услуга) исходит от иного лица, а не от заявленного контрагента (письмо ФНС России от 31.10.2017 N ЕД-4-9/22123@).

При исполнении заключенного договора иным лицом необходимо требовать документальное подтверждение передачи исполнения обязанности по договору контрагентом такому лицу. В противном случае имеет место существенный риск возникновения налоговых претензий.

В практике также встречается ситуация, когда заявленный поставщик (исполнитель) товаров (работ и услуг) не совпадает с тем лицом, которое непосредственно является контрагентом.

При исполнении заключенного договора иным лицом необходимо требовать документальное подтверждение передачи исполнения обязанности по договору контрагентом такому лицу. В противном случае имеет место существенный риск возникновения налоговых претензий.

При планировании посреднической деятельности (особенно в социально значимых областях) необходимо оценить вероятность риска квалификации такой деятельности как наносящей ущерб будущим контрагентам самим фактом ее осуществления.При планировании посреднической деятельности (особенно в социально значимых областях) необходимо оценить вероятность риска квалификации такой деятельности как наносящей ущерб будущим контрагентам самим фактом ее осуществления.